И нестационарной торговой сети без торговых залов

Физическим показателем для розничной торговли с использованием торговых мест, площадь каждого из которых составляет 5 кв. м и менее, является количество торговых мест. Это следует из п. 3 ст. 346.29 НК РФ.

Если площадь вашей торговой точки (или нескольких таких точек) не более 5 кв. м, она оборудована одним прилавком, установлена одна касса и покупателей обслуживает один продавец, то проблем с определением количества торговых мест у вас не будет. Одна такая торговая точка - это одно торговое место.

Однако нередко определение количества торговых мест на практике вызывает затруднения. Например, в случаях, когда за одним прилавком работают два или несколько продавцов или установлено несколько кассовых аппаратов (весов). Или когда за двумя или более прилавками работает один продавец или установлены одна касса и весы.

Дело в том, что в абз. 30 ст. 346.27 НК РФ торговое место определено без указания каких-либо точных физических и технических параметров, минимальных требований по оснащенности, созданию условий для торговли, по ассортименту товаров и т.п.

Контролирующие органы приводят разные критерии, по которым следует определять количество торговых мест в подобных ситуациях.

Вариант 1. Количество торговых мест следует определять на основании правоустанавливающих документов.

Данная позиция нашла отражение в Письме Минфина России от 02.07.2007 N 03-11-04/3/247.

Например, вы арендовали несколько соседних торговых мест на рынке и объединили их в одно. Торговлю осуществляет один продавец с использованием одного кассового аппарата и весов. В этом случае проверяющие могут рассчитать ЕНВД по каждому отдельному арендованному торговому месту.

Вариант 2. Количество торговых мест равно количеству размещаемых на прилавках весов.

Чиновники обосновали такой подход тем, что торговые места за прилавками для торговли продовольственными товарами должны быть оборудованы весами для взвешивания продуктов (Письмо Минфина России от 29.03.2006 N 03-11-04/3/169).

Вариант 3. Количество торговых мест равно количеству работников, которые осуществляют продажу товаров за наличный расчет с использованием контрольно-кассовой техники.

Минфин России применял такой способ в отношении розничной торговли в офисе организации, а также при отпуске товаров за наличный расчет с оптовых складов (Письмо от 05.07.2005 N 03-11-04/3/2).

Однако заметим, что перечисленные критерии для определения количества торговых мест Налоговым кодексом РФ не предусмотрены.

В судебной практике количество торговых мест определяется, как правило, с учетом всех фактических обстоятельств, а не по какому-то конкретному критерию.

В частности, количество арендованных торговых мест или прилавков не имеет решающего значения. Допустим, вы арендуете несколько торговых мест, расположенных рядом друг с другом. При этом вы вполне можете использовать их как одну торговую точку, если между ними отсутствуют внутренние перегородки, имеются единый ассортимент товаров, общая ККТ, один прилавок и (или) продавец (Постановления ФАС Уральского округа от 19.11.2007 N Ф09-9383/07-С3, ФАС Московского округа от 06.06.2007, 08.06.2007 N КА-А41/4984-07, ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2007 N Ф04-2192/2007(33335-А75-19), ФАС Поволжского округа от 05.04.2007 N А12-16770/06, ФАС Северо-Кавказского округа от 16.01.2007 N Ф08-6177/2006-2527А).

Но если вы не представите никаких доказательств использования арендованных площадей в качестве единого торгового места, то суд вас не поддержит (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.03.2007 N А56-34563/2006 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 06.07.2007 N 8292/07)).

Обращаем ваше внимание на то, что приведенные разъяснения Минфина России и судебная практика выпущены до 2008 г. и не учитывают последующих изменений в гл. 26.3 НК РФ. Однако полагаем, что они остаются актуальными, поскольку данный вопрос по-прежнему не урегулирован. В связи с этим риск спора с налоговыми органами в данном случае весьма существенный.