12.7.4. Реализация газа на автогазозаправочных станциях

Предпринимательская деятельность по реализации газа не относится к розничной торговле для целей гл. 26.3 НК РФ и не облагается ЕНВД. Это прямо предусмотрено в абз. 12 ст. 346.27 НК РФ с 1 января 2009 г.

Таким образом, те организации, которые раньше уплачивали ЕНВД по данному виду деятельности, с начала 2009 г. должны применять иные режимы налогообложения (Письма Минфина России от 26.01.2010 N 03-11-06/3/9, от 08.08.2008 N 03-11-05/191).

В течение 2008 г. автогазозаправочные станции относились к объектам стационарной торговли без торговых залов (Письма Минфина России от 06.02.2008 N 03-11-05/25, от 18.01.2008 N 03-11-04/3/7).

Площадь торгового места под АГЗС определялась по площади земельного участка, который был занят АГЗС и использовался для совершения сделок купли-продажи. При этом его размер устанавливался на основании инвентаризационных или правоустанавливающих документов (Письма Минфина России от 26.09.2008 N 03-11-05/221, от 17.07.2008 N 03-11-02/80, от 28.03.2008 N 03-11-04/3/159, от 18.03.2008 N 03-11-04/3/130).

На основании данных разъяснений налоговые инспекции рассчитывали сумму налога исходя из всей площади земельного участка, занимаемого АГЗС. При этом они соглашались исключить из нее только те площади, которые в принципе не связаны с функционированием АГЗС (например, площади зеленых насаждений, оврагов и т.п.). В результате в их расчет могли попасть площади, занятые оборудованием, сооружениями, местами для проездов (подъездов) автотранспорта и т.п.

Однако существовала и другая точка зрения: площадь торгового места под АГЗС нужно определять исходя из площади, непосредственно используемой при заключении и исполнении договоров розничной купли-продажи (абз. 30 ст. 346.27 НК РФ).

Указанная позиция отражена в судебных решениях. Например, суды признавали правильным отнесение к площади торгового места только площадей операторских, через окна которых производились расчеты с покупателями, а также площадей, предназначенных для заправки автомобилей газовым топливом (занимаемых заправочной колонкой и цистерной со сжиженным газом). Данное мнение высказано в Постановлениях ФАС Поволжского округа от 07.04.2009 N А57-12621/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 16.07.2009 N ВАС-8717/09), от 04.06.2009 N А57-15603/2008, ФАС Волго-Вятского округа от 08.07.2009 N А38-4186/2008-5-294, ФАС Северо-Западного округа от 04.05.2009 N А52-5167/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 10.09.2009 N Ф04-5350/2009(19051-А46-3), от 09.04.2009 N Ф04-2111/2009(4264-А46-46).

Некоторые суды включали в площадь торгового места площади проезда до топливораздаточных колонок и прохода к месту оплаты, поскольку данные объекты непосредственно используются для совершения сделки купли-продажи газа. Примерами таких решений являются Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 02.08.2010 N А46-21712/2009, от 08.06.2010 N А46-17239/2009, от 09.02.2010 N А46-16747/2009, от 02.07.2009 N Ф04-3867/2009(9766-А46-19) (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 28.09.2009 N ВАС-12008/09), от 09.06.2009 N Ф04-3420/2009(8487-А46-29) (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 21.09.2009 N ВАС-11601/09).

Если вы рассчитывали площадь торгового места исходя из площади, непосредственно используемой при заключении и исполнении договоров розничной купли-продажи, рекомендуем тщательно подготовиться к защите своих интересов в суде. В частности, вам лучше заранее запастись документами, в которых отражаются площади операторских, площади для заправки автомобилей газовым топливом.

До 1 января 2008 г. Минфин России относил АГЗС к объектам стационарной торговли с торговыми залами. А площадью торгового зала считал общую площадь открытой площадки, на которой реализуется сжиженный газ (см., например, Письма Минфина России от 20.08.2007 N 03-11-04/3/327, от 05.06.2007 N 03-11-04/3/205, от 13.10.2006 N 03-11-04/3/454).

Однако суды не всегда соглашались с таким подходом и могли признавать правильным применение физического показателя "торговое место" (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 25.05.2009 N А09-7679/2008-22 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 28.09.2009 N ВАС-11927/09)).

Если же применялся показатель "площадь торгового зала", то в целях применения режима ЕНВД важно было использовать для обслуживания покупателей площадь не более 150 кв. м (пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

Так, по мнению ФАС Поволжского округа, в эту площадь должна была включаться площадь (Постановление от 03.09.2009 N А06-936/2009):

- места оплаты (место кассира-операциониста);

- места получения товара покупателем (топливораздаточные колонки);

- места проезда до топливораздаточных колонок;

- площадки для прохода к месту оплаты.

Таким образом, у вас есть шанс отстоять свое право на применение ЕНВД в суде, даже если общая площадь участка, занимаемого вашей АГЗС до 1 января 2008 г., превышала 150 кв. м.