12.2.1. Объект стационарной торговой сети должен быть предназначен и (или) использоваться для розничной торговли

Для применения ЕНВД ваш объект торговли должен быть расположен в зданиях, строениях, сооружениях, которые предназначены и (или) фактически используются для ведения торговли. Это следует из определения стационарной торговой сети в абз. 13 ст. 346.27 НК РФ.

Формулировка указанной нормы допускает применение ЕНВД в следующих случаях:

- если назначение и фактическое использование объекта - ведение розничной торговли - совпадают. Отметим, что при таких условиях у налоговых органов обычно не возникает претензий к характеру деятельности налогоплательщика;

- если объект не предназначен, но фактически используется для торговли в розницу. Так бывает, если под торговлю оборудуется помещение, которое для этого изначально не было предназначено (подвал жилого дома, склад, офис и т.п.). На практике в такой ситуации не исключены конфликты с проверяющими.

Дело в том, что в Налоговом кодексе РФ не указано, как следует определять назначение здания, строения, сооружения.

По мнению Минфина России, это можно установить на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов. Например, на основе договора купли-продажи или договора аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), плана, схемы, экспликации помещения, технического паспорта на него (Письма Минфина России от 14.04.2006 N 03-11-04/3/200, от 12.09.2005 N 03-11-05/57).

В ходе проверок налоговые органы опираются на такие документы прежде всего. Поэтому если вы не отразили в них переоборудование помещения под торговую деятельность, то проверяющие могут ошибочно посчитать, что розничную торговлю вы не осуществляете и применять ЕНВД не вправе.

Однако, полагаем, такой формальный подход можно оспорить. Исходя из разъяснений Минфина России выводы о характере помещения (является он объектом стационарной торговли или нет) должны основываться на фактических обстоятельствах. Так, в Письме от 30.04.2009 N 03-11-06/3/113 чиновники указали, что если на складе заключаются договоры розничной купли-продажи, осуществляются оплата и выдача товаров, то такая деятельность относится к розничной торговле через объекты стационарной торговой сети.

До 2009 г. финансовое ведомство допускало, что содержание инвентаризационных и правоустанавливающих документов не связано с признанием здания (сооружения) объектом стационарной торговой сети. Следовательно, если по документам помещение не было предназначено для ведения торговли, но фактически в этих целях использовалось, оно могло рассматриваться как объект стационарной торговой сети (Письма Минфина России от 25.06.2007 N 03-11-04/3/234, от 23.10.2006 N 03-11-04/3/470, от 29.08.2006 N 03-11-04/3/389).

Показательно, что указанные Письма относятся к прежней редакции абз. 13 ст. 346.27 НК РФ, согласно которому для стационарной торговой сети определяющим фактором было только предназначение объекта для ведения торговли <1>.

--------------------------------

<1> В связи с этим в некоторых Письмах, которые относятся к периоду до 1 января 2009 г., Минфин России высказывал и противоположную позицию: характер объекта недвижимости определяется на основании данных проведенной технической инвентаризации. Иными словами, здание (сооружение) можно было признать объектом стационарной торговой сети, если в инвентаризационных документах было отражено его торговое назначение (см., например, Письма Минфина России от 02.05.2007 N 03-11-05/91, от 09.04.2007 N 03-11-04/3/107, от 09.04.2007 N 03-11-05/65).

Кроме того, фактическое использование площади в торговой деятельности оценивается в судебной практике как необходимое и достаточное условие для определения помещения в качестве объекта стационарной торговли (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 13.01.2011 N Ф03-9441/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 18.10.2010 N А45-7149/2010, от 26.05.2010 N А75-512/2009, ФАС Уральского округа от 18.05.2010 N Ф09-263/10-С2 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 20.07.2010 N ВАС-9588/10), от 19.04.2010 N Ф09-2486/10-С3, ФАС Северо-Кавказского округа от 26.08.2010 N А53-29556/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 23.12.2010 N ВАС-17065/10), от 20.04.2010 N А32-14823/2009-12/89 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 30.07.2010 N ВАС-9559/10), ФАС Поволжского округа от 03.06.2010 N А12-20946/2009).

Таким образом, для "вмененной" розничной торговли приоритетным является фактическое использование площади для совершения сделок розничной купли-продажи, а не его предназначение. Однако, чтобы избежать вопросов со стороны налоговых органов, целесообразно оперативно приводить инвентаризационные и правоустанавливающие документы в соответствие с фактической ситуацией. Например, вы можете инициировать проведение технической инвентаризации, в результате чего изменения будут отражены в технических паспортах и иных учетно-технических документах. Такая возможность предусмотрена п. 9 Положения об организации в Российской Федерации государственного технического учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 04.12.2000 N 921.