18.3. Нужно ли представлять "нулевую" декларацию, если деятельность в налоговом периоде не велась (отсутствовала, была приостановлена)?

Вопрос о том, нужно ли представлять налоговые декларации по ЕНВД за тот налоговый период (квартал), в котором деятельность, переведенная на ЕНВД, не велась, является спорным.

Контролирующие органы занимают невыгодную для налогоплательщиков позицию. Они считают, что декларации нужно подавать даже за те налоговые периоды, когда фактически деятельность не осуществлялась (была приостановлена).

Например, в Письмах ФНС России от 27.08.2009 N ШС-22-3/669@, Минфина России от 15.05.2009 N 03-11-09/171 разъясняется, что налогоплательщики не освобождаются от обязанности представлять декларации по ЕНВД за налоговые периоды, в течение которых они не вели предпринимательскую деятельность. Временное приостановление предпринимательской деятельности в течение налогового периода фиксируется в налоговых декларациях по единому налогу путем проставления прочерков в соответствующих строках.

Более того, в Письмах Минфина России от 15.05.2009 N 03-11-09/171, от 20.11.2008 N 03-02-08/24 разъяснено, что не подавать "нулевые" налоговые декларации по ЕНВД можно только после получения уведомления о снятии с налогового учета в качестве плательщика ЕНВД (для чего необходимо подать соответствующее заявление по месту осуществления предпринимательской деятельности).

А в последних письмах Минфин России занял более жесткую позицию. Он разъясняет, что до снятия с учета в качестве плательщика ЕНВД налогоплательщик вообще не вправе подавать "нулевую" декларацию по ЕНВД.

По мнению финансового ведомства, приостановление деятельности не освобождает налогоплательщика от уплаты налога, а сумма налога не зависит от размера фактически полученного дохода (Письма Минфина России от 25.01.2010 N 03-11-11/14, от 14.09.2009 N 03-11-06/3/233, от 17.09.2009 N 03-11-09/317 (вопрос 1), от 10.09.2009 N 03-11-09/307, от 11.09.2009 N 03-11-09/313, от 30.06.2009 N 03-11-06/3/174, от 26.06.2009 N 03-11-06/3/171).

В связи с этим налогоплательщик обязан уплачивать налог и подавать "ненулевую" декларацию по ЕНВД за весь период, в течение которого деятельность не осуществлялась, вплоть до снятия с учета в качестве плательщика ЕНВД (Письма Минфина России от 22.09.2009 N 03-11-11/188, от 30.06.2009 N 03-11-09/230).

По мнению финансового ведомства, такой порядок действует с 1 января 2009 г. Обосновали его чиновники следующим образом: с этой даты из п. 6 ст. 346.29 НК РФ был исключен абз. 3 (Федеральный закон от 22.07.2008 N 155-ФЗ), которым была разрешена корректировка коэффициента К2 в зависимости от фактического времени осуществления предпринимательской деятельности (Письма Минфина России от 28.05.2009 N 03-11-09/188, от 04.09.2008 N 03-11-05/210).

Налоговики смягчили ситуацию, выпустив Письмо от 27.08.2009 N ШС-22-3/669@. В нем ФНС России разъяснила, что процесс осуществления "вмененной" деятельности не всегда предполагает наличие дохода как такового, в частности наличие физических показателей базовой доходности. Например, такая ситуация возможна при болезни работника, с которым заключен трудовой договор, просрочке поставки товара, аварийной ситуации, ремонте магазина и т.д. В связи с этим за такие налоговые периоды может представляться "нулевая" налоговая декларация.

Подтвердить данные факты плательщики ЕНВД могут любыми документами. Например, как указала налоговая служба, при проведении ремонта в магазине такими доказательствами являются приказ руководителя организации о проведении ремонта, договор подряда на проведение ремонтных работ и акт выполненных работ (Письмо ФНС России от 07.06.2011 N ЕД-4-3/9023).

Однако Минфин России не только не соглашается с данной позицией, но и считает, что Письмо ФНС России от 27.08.2009 N ШС-22-3/669@ не соответствует НК РФ (Письмо от 22.09.2009 N 03-11-11/188).

Что же касается судов, то они пока лишь рассматривали вопрос, должен ли плательщик ЕНВД при приостановлении деятельности представлять "нулевую" декларацию или же может не подавать ее вообще. При этом единая позиция ими не выработана.

1. Некоторые суды считают, что налогоплательщики обязаны подавать "нулевую" декларацию за налоговый период, в котором деятельность не велась (была приостановлена).

По их мнению, налогоплательщики, зарегистрированные по месту осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД, являются плательщиками этого налога. Следовательно, они обязаны представлять налоговые декларации независимо от наличия дохода или самого факта ведения предпринимательской деятельности в налоговом периоде.

Данный подход прослеживается и в судебной практике (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 07.07.2009 N Ф04-3930/2009(9867-А27-19), ФАС Уральского округа от 20.08.2008 N Ф09-5870/08-С3 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 05.02.2009 N ВАС-16580/08)).

Кроме того, позицию контролирующих органов косвенно подтверждают и положения п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 N 71. В нем ВАС РФ указал (правда, применительно только к НДС и налогу на прибыль), что отсутствие у налогоплательщика по итогам конкретного налогового периода суммы налога к уплате само по себе не освобождает его от обязанности представления налоговой декларации по данному налоговому периоду, если иное не установлено законодательством о налогах и сборах.

2. Другие суды, напротив, придерживаются точки зрения, согласно которой обязанность представлять налоговую декларацию у плательщиков ЕНВД возникает, только если они ведут предпринимательскую деятельность в налоговом периоде. Ведь согласно п. 1 ст. 346.28 НК РФ плательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, которые осуществляют деятельность, облагаемую единым налогом на соответствующей территории. Если же такая деятельность в течение всего налогового периода не велась, то организации и предприниматели не признаются плательщиками этого налога. А значит, они не обязаны представлять в налоговые органы декларацию по ЕНВД.

Такая позиция высказана в Постановлениях ФАС Дальневосточного округа от 05.11.2009 N Ф03-5728/2009, ФАС Северо-Западного округа от 15.10.2008 N А42-1474/2008, ФАС Центрального округа от 05.03.2008 N А48-2581/07-13.

Несмотря на то что приведенная судебная практика касается периода до 1 января 2009 г., выводы судов, по нашему мнению, можно распространить и на более поздние налоговые периоды, поскольку они опираются на положения, которые с 1 января 2009 г. по сути не изменились.

Итак, как же все-таки следует поступать? Представлять или не представлять "нулевую" декларацию по итогам налогового периода, в котором вы деятельность не вели (приостановили)?

Лучше, конечно, было бы в данной ситуации такую декларацию подать. Тогда к вам не будет претензий со стороны налоговиков. А учитывая последнюю позицию финансового ведомства, при прекращении деятельности лучше по возможности сняться с налогового учета в качестве плательщика ЕНВД.

Если же претензии к вам уже возникли, воспользуйтесь приведенной выше аргументацией и идите в суд. Не забудьте приложить в качестве примера реквизиты приведенных судебных дел.

СИТУАЦИЯ: Должны ли "вмененщики" представлять "нулевые" налоговые декларации по налогам, от уплаты которых они освобождены (по налогу на прибыль, НДФЛ, НДС, налогу на имущество)?

Напомним, что плательщики ЕНВД не обязаны представлять в налоговые органы "нулевые" декларации (расчеты) по тем налогам, от уплаты которых они освобождены (п. 2 ст. 80 НК РФ). Так, "вмененщики" не уплачивают (п. 4 ст. 346.26 НК РФ):

1) налог на прибыль организаций - в отношении прибыли от деятельности, облагаемой ЕНВД;

2) НДС - в отношении операций, совершаемых в рамках "вмененной" деятельности (за исключением "ввозного" НДС, уплачиваемого на таможне);

3) налог на имущество организаций - в отношении имущества, используемого при осуществлении "вмененной" деятельности;

4) НДФЛ - в отношении доходов от деятельности, облагаемой ЕНВД;

5) налог на имущество физических лиц - в отношении имущества, используемого для ведения "вмененной" деятельности.

Следовательно, если налогоплательщик осуществляет только "вмененную" деятельность, представлять декларацию по указанным налогам он не обязан. С этим соглашаются и контролирующие органы (Письма Минфина России от 24.02.2010 N 03-02-07/1-73, от 05.02.2010 N 03-11-06/3/17, ФНС России от 07.05.2010 N ШС-37-3/1285@).

По мнению финансового ведомства, не нужно представлять "нулевые" декларации и в том случае, если при регистрации налогоплательщик заявил виды деятельности, к которым применяется общая система налогообложения, но фактически он осуществляет только деятельность, облагаемую ЕНВД. Это правило действует в отношении как организаций, так и индивидуальных предпринимателей (Письма Минфина России от 17.01.2011 N 03-02-07/1-6, от 17.01.2011 N 03-02-07/1-8, от 17.01.2011 N 03-02-07/1-9, от 24.02.2010 N 03-02-07/1-73, от 22.12.2009 N 03-11-09/411).

Однако налоговые органы не согласны с мнением финансового ведомства. Они требуют от налогоплательщиков представлять отчетность по видам деятельности, которые были заявлены при регистрации, хотя фактически не ведутся (см., например, Письма ФНС России от 26.04.2011 N АС-4-3/6753, УФНС России по г. Москве от 03.03.2010 N 20-14/022426@).

Поскольку мнение контролирующих органов неоднозначно, рекомендуем обратиться за дополнительными разъяснениями в вашу налоговую инспекцию.